(продолжаем обсуждать проект новой редакции Закона Республики Узбекистан «О биржах и биржевой деятельности»)

В современных условиях биржевой рынок исполняет роль одного из инструментов, призванных регулировать движение капиталов и обеспечивать их свободное перемещение из одной отрасли экономики в другую. Биржевой рынок, как и любой рынок, может успешно функционировать только при наличии нормативно-правовой базы, регламентирующей деятельность субъектов рыночных отношений. В нашей стране становление биржевого рынка происходило на основе зарубежного опыта, применяемого с учетом особенностей переходного периода от административных методов управления экономикой к рыночным. За последние годы отечественный биржевой рынок успешно прошел период становления. Соответственно развитию биржевого рынка формировалась и совершенствовалась и его нормативно-правовая база. Вместе с тем, анализ правоприменительной практики на биржевом рынке показывает, что ряд положений, правового регулирования отношений, складывающихся между его участниками, нуждаются в переосмыслении с учетом требований экономического развития в целом, и биржевой деятельности в частности. Одним из актуальных вопросов в данном контексте является экономическое содержание биржевых сделок в зависимости от их видов. Начнем с определения самого понятия биржевой сделки, затем рассмотрим, какие сделки могут заключаться на бирже, и постараемся выявить их существенные признаки.


Понятие биржевой сделки

Принято считать, что биржевая сделка – это сделка, совершенная на бирже. Однако, в правовом отношении, это не вполне корректно, так как биржевая сделка должна соответствовать определенным критериям, установленным законодательством и обычаями делового оборота. Прежде всего, по всем признакам, биржевая сделка - это сделка гражданско-правового характера[1]. Однако, далеко не все заключенные на бирже сделки действительно являются биржевыми. Например, в законодательстве ряда зарубежных стран биржевыми сделками признаются соглашения о передаче прав и обязанностей в отношении имущества (биржевого товара), допущенного к обращению на бирже, заключаемые членами биржи на биржевых торгах в порядке, установленном законодательством, а также правилами биржевой торговли самих бирж. Однако в действующем Гражданском Кодексе Республики Узбекистан отсутствует понятие биржевых сделок и их особенностей. Единственным актом законодательства на эту тему является Закон Республики Узбекистан «О биржах и биржевой деятельности»[2], где сказано, что биржевой сделкой является зарегистрированный биржей договор купли-продажи в отношении биржевого товара, заключенный по зафиксированному биржей результату биржевого торга.

При этом, если посмотреть на правовую сущность биржевых сделок, то можно сказать, что они ничем не отличаются от сделок, заключаемых вне биржи. Поэтому процедура их совершения должна подчиняться общим нормам гражданского права о сделках и договорах (купли-продажи, поручения, комиссии, агентского договора и пр.)[3]. Вместе с тем биржевые сделки имеют существенные особенности, вызванные условиями, при которых совершается сделка, а именно, они должны отвечать на следующие вопросы:

 

1. Где заключается биржевая сделка?

2. Между кем заключается биржевая сделка?

3. Что является предметом биржевой сделки?

4. Каким образом заключается биржевая сделка?

 

Существенное отличие состоит в том, что биржа организует торговлю только между членами биржи. Другие участники биржевого рынка могут совершать операции на бирже исключительно через посредничество членов биржи. Биржевые посредники действуют в интересах клиента на основании заключенного с ним договора (как правило, договора комиссии или договора поручения). Если член биржи выступает в роли комиссионера, он заключает сделки от собственного имени, хотя действует в интересах клиента и за его счет. Если же член биржи выступает в роли поверенного, он действует от имени и за счет своего клиента. Членов биржи, работающих по договорам комиссии и поручения принято называть брокерами. Члены биржи, которые совершают биржевые сделки от собственного имени и за свой счет, принято называть дилерами[4]. При этом, от имени и за счет самой биржи биржевые сделки заключаться не могут[5].

Таким образом, участниками биржевых сделок являются члены биржи (брокеры, дилеры)[6], которыми могут быть только юридические лица, получившие в установленном биржей порядке место на этой бирже[7].

Функции биржи как организатора торговли весьма разнообразны. Биржа обеспечивает гласность и публичность проводимых торгов, равенство условий участия в торгах для ее членов. Она оповещает участников рынка о месте и времени проведения биржевой сессии, о содержании котировального листа, о котировках биржевых товаров, допущенных к обращению на бирже, предоставляет иную информацию. Биржа регистрирует заключенные сделки, а также осуществляет клиринг, то есть определяет взаимные обязательства участников и проводит между ними расчеты. На практике клиринговые операции могут выполняться как самой биржей (ее клиринговым подразделением), так и специально созданной для этого организацией (расчетной или клиринговой палатой или банком).

Биржа утверждает внутреннюю систему управления финансовыми рисками: в частности, осуществляет антимонопольное регулирование рынка, устанавливает перечень требований, предъявляемых к участникам торгов, собирает с них имущественные взносы в страховые и гарантийные фонды, которые служат гарантией исполнения участниками своих обязательств. Она требует от участников торгов своевременного и полного исполнения обязательств по сделкам и может применять к недобросовестным участникам санкции, предусмотренные правилами биржевой торговли. С целью предотвращения фактов манипулирования рынком и незаконного использования инсайдерской информации, биржа имеет право приостановить торги и даже аннулировать результаты торговой сессии.

Биржа является профессиональным участником рынка, который оказывает участникам биржевого рынка услуги по организации биржевой торговли. Права и обязанности биржи и участников биржевых торгов определяются действующим законодательством и внутренними документами биржи.

Отношения, складывающиеся между участниками торгов и биржей в процессе организации биржевой торговли, можно квалифицировать как обязательственные. Нередко биржа и участники торгов заключают между собой договор об условиях членства, (о совместной деятельности, на предоставление услуг по совершению сделок и другие), в котором определяют взаимные права и обязанности, связанные с организацией биржевой торговли.

Биржа организует торговлю самостоятельно, на основании внутренних документов, которые не должны противоречить законодательству. Каждая биржа имеет свои правила биржевой торговли, утверждаемые высшим органом управления биржи. Правила регламентируют порядок и условия допуска участников к торгам, допуск к торгам биржевого товара, механизм проведения торгов, процесс заключения, оформления и последующего исполнения сделок, порядок проведения расчетов, процедуру разрешения споров (биржевой арбитражной комиссией или иным третейским судом) и другие аспекты биржевой торговли. Правила доводятся до сведения всех участников торговли и являются для них обязательными.

По своей юридической сути правила биржевой торговли биржи есть не что иное, как формализованные деловые обыкновения, которые становятся существенным условием многостороннего договора об оказании услуг, заключаемого между биржей и участниками биржевой торговли. Присоединение к правилам биржевой торговли есть обязательное условие доступа конкретного лица к торговле на бирже. Следовательно, здесь можно говорить о договоре присоединения[8], в который вступает каждый вновь приходящий участник.

Здесь необходимо сделать небольшое юридическое отступление. Дело в том, что наряду с правовым обычаем широко используется на практике существующая наравне с обычаем другая конструкция - деловые обыкновения. «деловое обыкновение представляет собой не норму права, а особое средство восполнить содержание воли сторон в конкретном правоотношении, если в какой-либо части эта воля не выражена прямо». В отличие от этого «обычай… есть правовая норма и, следовательно, обязателен. Деловое же обыкновение - лишь распространенная, но ни для кого не обязательная практика. Ознакомление с этой практикой позволяет судить о том, как разрешается большинством участников деловых отношений тот или иной вопрос, возникающий при известных обстоятельствах, как „принято“ его разрешать».

Одна из особенностей делового обыкновения по сравнению с обычаем выражается, очевидно, в правовом значении воли сторон. Обычай существует независимо от нее, и соответственно своей согласованной волей стороны, как правило, могут лишь парализовать действие обычая. В отличие от этого деловые обыкновения применительно к конкретным отношениям приобретают жизнь главным образом при условии, если это отвечает прямо выраженной воле сторон.

Деловые обыкновения включают в себя как общие правила, так и те, которые стали обычными в практике контрагентов, при этом последние обладают приоритетом. Вместе с тем в указанном случае деловые обыкновения могут играть роль правового средства, с помощью которого пробел в договоре восполняется путем его толкования. Имеется в виду, что в силу норм Гражданского Кодекса Республики Узбекистан[9], если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон. Основное назначение деловых обыкновений все же состоит в том, что они служат образцом для формирования договорных условий. Именно такую роль играют разработанные Международной торговой палатой Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс». Этот акт охватывает широкий круг возникающих при международной купле-продаже вопросов, включая распределение транспортных расходов между сторонами, определение момента перехода риска случайной гибели предмета договора с продавца на покупателя, расшифровку различных терминов, применяемых в международной договорной практике. Указанные правила не входят в состав применимого права, когда им в соответствии с контрактом является право Республики Узбекистан и других стран, законодательство которых стоит на той же позиции. Соответствующие правила в подобных случаях применяются только при условии, если стороны включили отсылку к ним в заключаемый договор.

При этом следует иметь в виду два обстоятельства. Во-первых, сторонам предоставляется возможность помимо общей отсылки к «Инкотермс» (с указанием года соответствующей их редакции) отослать к отдельным из этих правил либо, напротив, при общей отсылке обусловить неприменение к отношениям сторон отдельных пунктов «Инкотермс». Во-вторых, хотя «Инкотермс» разрабатывался и разрабатывается применительно к международной купле - продаже, нет никаких препятствий к тому, чтобы аналогичные отсылки (ко всему сборнику или к отдельным включенным в него правилам) содержались во внутренних договорах

Таким образом, и правовой обычай, и деловые обыкновения в равной мере выступают как средство восполнения пробелов в договоре и нормативных актах, но различаются тем, что в первом случае это сделано в виде нормы, применение которой санкционировано волей законодателя, а во втором - независимо от такого санкционирования.

Очевидно, что от имени членов биржи на бирже выступают профессионалы – физические лица (сотрудники брокерской или дилерской фирмы), которых обычно называют трейдерами. Трейдер действует от имени члена биржи на основании соответствующей доверенности, определяющей объем его полномочий. Во время биржевой сессии идентификация трейдера осуществляется путем присвоения ему персонального кода, который фиксируется электронной системой биржевых торгов при заключении каждой сделки. В качестве средства защиты системы от несанкционированного доступа используются индивидуальные пароли либо электронные ключи.

Заявка на покупку или продажу (оферта), поданная трейдером в электронную систему, означает его безусловное согласие заключить сделку на условиях, изложенных в заявке. Сделанная в ходе торгов оферта носит публичный характер, так как адресована не конкретному лицу, а всем участникам биржевой сессии[10]. Предлагая заключить договор на определенных в заявке условиях, участник торгов юридически связывает себя возможностью принятия этого предложения любым другим участником, который на него отзовется. При этом у каждого из участников торгов одновременно появляется особая возможность принятия оферты, именуемая секундарным правомочием.

Здесь придется сделать еще одно небольшое юридическое отступление. Секундарное правомочие - право на односторонние действия (например, право на перевод неисправного плательщика на аккредитивную форму расчетов). Чаще всего характерно для гражданского права, но может встречаться и в других отраслях права - в конституционном, трудовом, а также в международном праве. Возможность одностороннего действия прямо дозволена законом. Например, согласно Гражданского Кодекса Республики Узбекистан любая из сторон вправе отказаться от исполнения договора транспортной экспедиции, предупредив об этом другую сторону за десять дней[11]. Предполагается, что сторона такого рода действий всегда ведет себя добросовестно и не ущемляет права других лиц. Тем самым секундарное правомочие принципиально отличается от злоупотребления правом. Чтобы исключить недобросовестное поведение законодатель иногда достаточно детально описывает возможность совершения односторонних действий. Так, согласно Гражданского Кодекса Республики Узбекистан заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов; исполнитель также вправе отказаться от исполнения обязательства по этому договору, но при условии полного возмещения заказчику убытков[12].

В случае совпадения условий, содержащихся во встречных заявках участников, сделка фиксируется в электронной системе. Все заключенные участниками сделки регистрируются биржей, то есть вносятся в протокол сделок, составленный по итогам данной торговой сессии. В результате сделанные в электронной форме волеизъявления двух участников сделки получают свое выражение в объективной форме на материальном носителе.

Следует обратить внимание, что при регистрации сделки биржа фиксирует только права и обязанности, принятые на себя конкретным участником торгов, а не соглашение между двумя определенными контрагентами. Продавцы и покупатели не вступают в непосредственный контакт между собой, а имеют дело с биржей, которая не просто сводит стороны между собой, но формализует саму сделку. Таким образом, биржевая сделка, с юридической точки зрения, носит обезличенный характер. Она как бы распадается на две части, которые биржа вновь соединит в одно целое только при проведении между участниками взаимных расчетов, а также непосредственно перед исполнением сделок. Однако с позиции гражданского права сторонами заключенных на бирже сделок являются именно участники торгов (продавцы и покупатели).

Здесь закономерно возникает вопрос о юридической силе и значении регистрации сделок биржей. Фактически, на бирже существует так называемая негосударственная регистрация сделки третьим лицом, уполномоченным участниками сделки. Без такой регистрации нельзя обнаружить совершенную на бирже сделку. В данном случае регистрация сделки биржей является необходимым элементом формы биржевой сделки.

Вместе с тем, необходимо отметить, что на бирже сделки только заключаются, но не исполняются. Исполнение биржевых сделок осуществляется вне биржи. Однако, при этом, биржа берет на себя функции гаранта исполнения сделок. С этой целью она заключает с уполномоченным банком соответствующие договоры на проведение расчетов по результатам торгов. Перед началом торгов каждому участнику открываются специальные торговые счета, на которых к моменту исполнения сделок должны находиться предназначенные для расчетов денежные средства. По итогам торговой сессии биржа составляет реестр сделок, определяет встречные обязательства участников и формирует из них пары (продавец – покупатель). После этого она дает поручение уполномоченному банку о списании денежных средств со счетов покупателей и зачислении их на счета продавцов. За действия уполномоченного банка биржа несет имущественную ответственность перед участниками в порядке и размерах, предусмотренных правилами биржевой торговли.

Исполнение биржевых сделок производится в сроки, установленные правилами биржевой торговли на конкретной бирже (в тот же день, на следующий день и др.). Обычно это принято обозначать как T+n, где T – это дата заключения сделки, n – количество дней между датой заключения и датой исполнения сделки. Таким образом, обозначение, например, T+0 означает, что сделка должна быть исполнена в день заключения сделки, T+1 означает, что сделка должна быть исполнена не позднее следующего дня после даты заключения сделки, T+2 – не позднее двух дней после даты заключения сделки и т.д. Чаще всего между заключением и исполнением биржевой сделки имеется разрыв во времени. Однако несовпадение дня заключения и даты исполнения вряд ли следует считать квалифицирующим признаком биржевой сделки, ибо можно привести примеры, когда в ходе биржевых торгов заключаются сделки, исполнение которых совпадает с моментом их совершения (например, торги ГКО[13], ГСКО[14] и ОЦБ[15] на Узбекской республиканской валютной бирже).

Итак, анализ действующего законодательства, а также изучение опыта работы зарубежных бирж позволяет выделить следующие отличительные признаки биржевой сделки:


  •  местом совершения биржевых сделок является биржа, выполняющая функции организатора торгов;
  •  биржевые сделки могут заключаться только в течение торговой (биржевой) сессии, то есть в период времени, когда на бирже проводятся торги;
  •  биржевые сделки совершаются профессиональными участниками биржевого рынка, аккредитованными на данной бирже – членами биржи (брокерами, дилерами);
  •  биржевые сделки носят обезличенный характер, то есть продавцы и покупатели не вступают в непосредственный контакт между собой, а имеют дело с биржей (расчетно-клиринговой палатой);
  •  предметом биржевой сделки является определенный перечень объектов гражданского права (биржевых товаров), допущенных к обращению на данной бирже и стандартизированных по количественным и качественным характеристикам;
  •  биржевые сделки заключаются в простой письменной форме путем обмена документами; составленный биржей протокол сделок является необходимым элементом формы биржевой сделки;
  •  биржевые сделки вступают в силу только после их регистрации биржей;
  •  сроки, место, порядок и способ исполнения сделки являются стандартными;
  •  исполнение биржевых сделок происходит вне биржи через уполномоченные биржей субъекты биржевой инфраструктуры на основании реестра сделок;
  •  надлежащее исполнение сделок гарантируется биржей;
  •  споры, возникающие между участниками и биржей в процессе биржевой торговли, обычно рассматриваются биржевой арбитражной комиссией или судом.

Таким образом, биржевой сделкой следует признать совершенную участником торгов в ходе биржевой сессии и зарегистрированную биржей обезличенную стандартную сделку, предметом которой являются допущенные к обращению на бирже биржевые товары, а исполнение гарантируется биржей в соответствии с правилами биржевой торговли биржи.


Виды биржевых сделок

В соответствии с Законом «О биржах и биржевой деятельности»[16] на бирже могут совершаться сделки купли и продажи биржевых товаров, в том числе:

  •  сделки с передачей или поставкой реального товара или с передачей документов на право собственности на товар;
  •  форвардные сделки - сделки купли и продажи реального товара с отсроченным сроком его поставки;
  •  фьючерсные сделки - сделки купли и продажи стандартных контрактов на товары с обязательством исполнения их в будущем;
  •  опционные сделки - сделки купли и продажи прав на будущую покупку или продажу по установленной цене товаров или контрактов на поставку товаров.

С точки зрения гражданского права данная классификация и приведенные определения не вполне корректны. Целесообразно предложить иную классификацию биржевых сделок. Например:[17]

1. Сделки, которые в момент их совершения порождают у данного участника обязательство в определенный срок купить или продать реальный товар. В зависимости от срока исполнения их можно разделить на две категории:

  •  сделки с немедленным исполнением (сделки спот);
  •  сделки с отсроченным исполнением (форвардные сделки).

2. Фьючерсные сделки, которые в момент их совершения порождают у данного участника обязательство в заранее оговоренный срок купить или продать товар по цене заключения сделки, с возможностью свободной переуступки сторонами своих прав и обязанностей в ходе торгов до момента реального исполнения договора.

3. Опционные сделки, то есть договоры купли-продажи, объектом которых является право на покупку или продажу в будущем реального имущества по фиксированной цене.

4. Иные сделки, разрешенные законодательством и установленные правилами биржевой торговли на конкретной бирже.

По своей юридической природе спотовые, форвардные и фьючерсные сделки представляют собой обычные договоры купли-продажи, обладающие при этом всеми признаками биржевой сделки. Это означает, что с момента совершения сделки покупатель принимает на себя обязательство принять и оплатить, а продавец обязуется возмездно передать в заранее установленный срок определенное количество биржевого товара, являющегося объектом биржевой торговли, по цене, согласованной сторонами в момент заключения сделки. С этой точки зрения как форвардная, так и фьючерсная сделка – это договоры купли-продажи с отложенным сроком исполнения, то есть срочные сделки.

В то же время между указанными видами биржевых сделок существуют некоторые различия, вызванные особенностями процедуры заключения и механизма их исполнения.

 

Сделки спот

Сделки спот (от английского слова spot – на месте) или спотовые сделки (именуемые также «кассовыми сделками», «наличными сделками», «сделками с поставкой против платежа» и пр.) совершаются с целью действительно приобрести те биржевые товары, которые являются объектом биржевой торговли. Это договоры купли-продажи, предполагающие немедленное исполнение, что имеет условное значение, поскольку исполнение обязательств по указанной сделке может последовать в тот же день, на следующий день, через несколько дней, через неделю или иной срок, установленный правилами биржевой торговли на конкретной бирже. В международной практике биржевые торги, в ходе которых совершаются сделки спот, еще называют «торгами с обеспечением», потому что биржа, выступая гарантом исполнения сделок, предварительно требует от участников торговли полного или частичного резервирования денежных средств и биржевых товаров, являющихся объектом торговли[18]. Это означает, что заявка на покупку будет принята на торги лишь в том случае, если она обеспечена наличием на специальном торговом счете суммы денежных средств, полностью или частично необходимой для покупки заявленного количества биржевого товара. Заявка на продажу также принимается только при условии наличия у продавца заявленного для продажи количества биржевого товара, который должен находиться в заранее установленном биржей месте (в уполномоченном депозитарии или биржевом складе).

Сделки форвард

Сделки форвард (от английского слова forward – вперед, впереди) или форвардные сделки отличаются от спотовых тем, что имеют более длительные сроки исполнения (обычно от трех до шести и более месяцев со дня начала торговли данным биржевым товаром). Другое отличие заключается в том, что при заключении форвардных сделок не требуется обязательного наличия у продавцов товаров. Товар может находится еще в стадии производства или же вообще отсутствовать на момент заключения сделки.

Данный вид сделки предоставляет ряд преимуществ, как продавцу, так и покупателю. Преимущества для продавца состоят в том, что он получает деньги за еще не произведенный товар. Это особенно важно, например, для фермера, который тем самым получает возможность закупить все необходимое (семена, удобрения, горюче-смазочные материалы, нанять сезонных рабочих, арендовать сельхозтехнику и т.п.) для производства будущего урожая. Второе важное преимущество заключается в том, что, заключая форвардную сделку, продавец (особенно производитель) товара фактически обеспечивает себе гарантированный будущий сбыт своего товара. Есть и третье преимущество. Оно состоит в том, что получая определенную сумму за будущий товар, продавец (а особенно это касается продавца, который является и производителем) товара вынужден вписываться в эту сумму. Иначе говоря, форвардная сделка заставляет его поневоле оптимизировать свои затраты путем сокращения накладных расходов, внедрения современных энергосберегающих технологий, планирования разумной прибыли и т.п.

Преимуществ для покупателя же также несколько. Первое (особенно, в случае, если этим покупателем является непосредственный потребитель продукции продавца) состоит в том, что с помощью форвардной сделки покупатель фактически обеспечивает будущую загрузку своих производственных мощностей необходимым сырьем и материалами в необходимом количестве. Второе заключается в том, что за будущую поставку товара покупатель платит сегодня, что, в свою очередь, позволяет ему организовать финансовое планирование с учетом того, что к дате получения товара цена на него не изменится. Третье преимущество для покупателя состоит в том, что посредством форвардной сделки он обеспечивает себе гарантированного поставщика требуемого товара в требуемом количестве в требуемый момент времени.

Однако у форварда есть и недостатки. Главный недостаток заключается в том, что при неблагоприятном изменении цен к расчетному дню, стороны не могут разорвать его. Другим, тоже немаловажным недостатком является то, что, поскольку стороны зафиксированы в договоре, они не могут переуступить свои права и обязанности по договору третьим лицам, а, значит, сам форвард является необращающимся.

 

Прежде, чем перейти к следующему виду сделок, необходимо отметить, что и у сделок спот и у сделок форвард есть много общих черт. Главная общая черта это то, что в обеих сделках и продавец и покупатель имеют действительные намерения в отношении купли-продажи реального биржевого товара. Хотя, строго говоря, форвардные сделки больше присущи небиржевому рынку, но это уже тема отдельного разговора, не будем отвлекаться. Итак, речь идет о том, что продавец имеет действительное намерение действительно (извините за тавтологию, но без нее здесь не обойтись) продать свой товар, а покупатель имеет действительное намерение действительно этот товар купить. Да, именно так, как это не парадоксально звучит. Иными словами, продавец намерен продать свой товар, потому, что ему нужны деньги, а покупатель намерен купить этот товар, потому, что ему нужен этот товар (например, для собственного потребления или для производственных нужд или еще по какой-либо причине). Далее будет понятно, почему мы так заостряем внимание на этом, на первый взгляд, не столь существенном моменте.

Другой общей чертой обеих сделок является то, что стороны сделки зафиксированы в договоре. Замена стороны в договоре в течение срока его действия допускается только с согласия другой стороны[19]. Однако, как правило, такой замены не происходит, так как, выше мы уже отметили, стороны договора имеют действительные намерения в его исполнении.

Из второй общей черты вытекает третья. По сути дела, обе сделки представляют собой обычный договор купли-продажи, то есть, обычную торговую операцию.

 

Сделки фьючерс

В отличие от первых двух сделки фьючерс (от английского слова future – будущее) или фьючерсные сделки имеют свою специфику. Перед началом торговли конкретным видом биржевого товара биржа определяет стандартные условия фьючерсной сделки: вид биржевого товара, его минимальное количество (лот), срок, способ и место исполнения сторонами своих обязательств. Таким образом, в ходе торговой сессии продавцу и покупателю остается договориться между собой только о цене и количестве лотов. Стандартные условия сделки содержатся во фьючерсном контракте, который вводится в обращение на бирже на длительный срок (обычно от 3 до 18 месяцев) и выступает неотъемлемой частью правил биржевой торговли биржи.

Обратите внимание на предыдущее предложение. Фраза «который вводится в обращение на бирже» не является ошибкой. Хотя более привычной была бы фраза «выставляется на бирже». Дело в том, что, и в этом одно из главных отличий фьючерсной сделки от спота и форварда, у фьючерсного контракта нет «хозяина». Если в случае спота и форварда, товар, действительно выставляется на продажу его владельцем (производителем), то фьючерсный контракт является продуктом разработки самой биржи. Поэтому, на международных биржах принято употреблять фразу «фьючерс запущен» – «the futures has been launched» (именно, запущен, а не выставлен!). Подобно тому, как космический корабль запускается в космос на околоземную орбиту и начинает вращаться (обращаться) вокруг Земли, фьючерс запускается в биржевой оборот (на биржевую орбиту) и начинает обращаться (вращаться) на биржевых торгах.

Фьючерс, также, можно рассматривать как стандартизированную разновидность форварда, который обращается на организованном рынке со взаимными расчётами, централизованными внутри биржи. При этом, главное отличие форвардного и фьючерсного контрактов состоит в том, что форвардный контракт представляет собой разовую (чаще всего внебиржевую) сделку между продавцом и покупателем, а фьючерсный контракт – повторяющееся предложение, которое регулярно перепродается на бирже.

Чтобы читатель не заподозрил нас в словесной эквилибристики, вернемся к намерениям сторон в споте и форварде. Так вот, с этой точки зрения, в случае с фьючерсом, дело обстоит принципиально иначе. Здесь продавец действительно НЕ имеет намерения продать товар, а покупатель действительно НЕ имеет намерения этот товар купить. Звучит необычно? Но, тем не менее, ситуация складывается именно так. И продавец, и покупатель фьючерса не имеют дела, да и не хотят иметь дела, с реальным товаром. Например, торговцы фьючерсами на пшеницу никогда в жизни не видели и не трогали эту самую пшеницу. Больше того, они, даже, и не разбираются в ней, в ее сортах, типах, назначении и пр. Все что они знают о торгуемой пшенице – это ее название и ее цена.

Предметом фьючерсной сделки служит не реальный товар, а право собственности или, выражаясь юридическим языком, титул собственности. Не связывая себя с получением или поставкой реального товара, покупатели и продавцы обеспечивают обращение фьючерсных контрактов, то есть многократную в течение торговой сессии передачу прав собственности большому количеству участников.

В чем же смысл фьючерсной сделки, спросит читатель, если никто не продает и не покупает сам физический товар? Смысл же здесь двоякий. Для участников фьючерсных сделок он состоит в том, что можно зарабатывать исключительно на разнице цен покупки и продажи, не обременяя себя заботами, связанными с поставкой или получением реального товара. Для биржи, а, если посмотреть на вещи шире, также и для экономики государства в целом, смысл состоит в том, что посредством фьючерсных сделок появляется механизм рыночного ценообразования биржевых товаров, протекающий гласно, прозрачно и под общественным контролем.

Таким образом, и в этом еще одно существенное отличие, фьючерсная сделка уже не является торговой операцией, а представляет собой финансовую операцию. Это связано с тем, что погашение взаимных обязательств сторон по фьючерсной сделке происходит, главным образом, не поставкой или получением товара, а путем заключения так называемых встречных (другие названия – обратных, оффсетных) сделок.

Интерес участников к совершению фьючерсных сделок обусловлен тем, что объектом биржевой торговли являются биржевые товары, рыночная цена которых подвержена значительным колебаниям. Каждый участник составляет свой прогноз относительно будущей цены того или иного биржевого товара, в зависимости от которого он принимает на себя обязательство купить либо продать их в будущем по цене, зафиксированной сегодня. Очевидно, что покупатели рассчитывают на повышение цен (их принято называть быками), а продавцы – на понижение (их принято называть медведями). Продавец полагает, что к моменту исполнения сделки ему удастся приобрести товар дешевле, нежели он обязался его продать. Напротив, покупатель уверен, что в день исполнения контракта цена товара будет выше, чем та, по которой он обязался его принять и оплатить. Оба участника торговли видят свою выгоду в разности между ценой заключения сделки и фактической рыночной ценой товара в день исполнения контракта. В этом и состоит кауза[20] имущественного предоставления (то есть ближайшая и непосредственная юридическая цель принятия на себя сторонами обязательств по купле-продаже ценных бумаг), которая непременно входит в состав биржевой сделки.

Однако, как ранее нами было уже отмечено заключение фьючерсного договора еще не означает, что стороны намереваются реально его исполнить. Дело в том, что до наступления срока исполнения контракта участники биржевой торговли имеют возможность, выражаясь биржевым жаргоном «закрыть позицию», то есть совершить сделку, противоположную имеющейся открытой позиции (обратную сделку). Например, если участник имеет позицию на покупку (то есть обязательство купить товар), он может принять на себя встречное обязательство продать их путем совершения противоположной (обратной) сделки. В результате участник освобождается от каких-либо обязательств, поскольку его обязательства принять и оплатить либо передать товар переходят к другому лицу. В ходе торгов участники биржевой торговли могут неоднократно уступать друг другу свои права и обязанности по фьючерсному контракту.

Такого рода сделки между участниками можно назвать вторичными сделками. С юридической точки зрения их следует квалифицировать как куплю-продажу имущественных прав[21]. Каузой этих сделок будет исключительно получение разницы между ценой сделки по открытию позиции и ценой сделки по ее закрытию.

В зависимости от целей, которые ставят перед собой участники фьючерсных сделок, их можно разделить на две категории: хеджеры (от английского слова hedger – страхователь) и спекулянты (от английского слова speculator – спекулянт, лицо, играющее на бирже, биржевой игрок).

Хеджирование имеет своей целью снижение риска неблагоприятного изменения цены биржевого товара в будущем. Участник, который покупает или продает реально имеющиеся у него биржевые товары с целью избежания указанных рисков, именуется хеджером. Если инвестор беспокоится, что рыночная цена биржевых товаров, в которые он вложил свои средства, упадет, он открывает позицию на продажу (на биржевом жаргоне, в этом случае, говорят, что он «занял короткую позицию»), устанавливая, таким образом, их цену на текущий момент. В случае действительного падения цены товаров, он сможет продать их в день исполнения контракта по зафиксированной ранее более высокой цене. И наоборот, если инвестор в будущем собирается приобрести биржевые товары, но опасается, что их цена значительно вырастет, он может открыть позицию на покупку (на биржевом жаргоне, в этом случае, говорят, что он «занял длинную позицию»), определив тем самым цену товара. Если цены действительно вырастут, инвестор все равно сможет купить товар в день исполнения контракта по зафиксированной ранее более низкой цене. Как видим, фьючерсный контракт является достаточно эффективным средством страхования (хеджирования) риска неблагоприятного изменения цен на объект торговли.

Вместе с тем, международная практика фьючерсной торговли показывает, что до фактического исполнения (поставки) доходит лишь незначительный процент заключенных сделок. Большинство участников торгов (спекулянтов) интересует не реальное приобретение или продажа товаров, а получение выгоды, связанной с изменением цен на них в будущем. Открывая позицию на покупку или продажу, спекулянт заранее знает, что до момента исполнения контракта он закроет ее путем совершения обратной сделки. Но, вместе с тем, не смотря на то, что это слово режет нам ухо, спекулянт является необходимым лицом на срочном рынке, поскольку он увеличивает ликвидность фьючерсных контрактов и берет на себя риск изменения цены, который перекладывают на него хеджеры.

Особенностью фьючерсных сделок является специфическая процедура проведения денежных расчетов между участниками торгов. Ведь расчеты по фьючерсному контракту начинаются с момента совершения участником сделки (открытия позиции на покупку или продажу) и производятся после каждой биржевой сессии вплоть до момента закрытия позиции путем совершения встречной сделки либо до дня исполнения контракта. По окончании торговой сессии биржа рассчитывает котировальную цену для каждого вида контракта, обращающегося в данный момент на бирже. Котировальная цена рассчитывается исходя из цен сделок (котировок), зарегистрированных в течение данной торговой сессии. Алгоритм расчета котировальной цены разрабатывается биржей таким образом, чтобы котировальная цена максимально отражала ситуацию на рынке. Именно эти цены и доводятся до сведения широкой общественности через средства массовой информации.

Несомненно, фьючерсные сделки являются рисковыми операциями. Поэтому здесь роль биржи особенно велика. В целях снижения риска невыполнения участниками торгов своих обязательств по контрактам биржа требует от каждого из них в качестве своеобразного залога предварительного частичного депонирования средств. Это означает, что заявка на открытие позиции на покупку или на продажу принимается от участника только при условии наличия на его торговом счете определенной денежной суммы (гарантийного взноса). После совершения сделки (открытия позиции) гарантийный взнос под нее блокируется на торговом счете участника и не может быть выведен им до закрытия позиции путем совершения обратной сделки либо исполнения контракта.

Представляется, что по своей правовой природе указанный гарантийный взнос не является ни залогом, ни задатком (так как не соответствует нормам Гражданского Кодекса[22]). С нашей точки зрения, если гарантийный взнос внесен в денежной форме, его следует считать авансом, внесенным участником торгов в счет причитающихся с него в будущем платежей по сделкам[23]. Если же гарантийный взнос внесен в форме документарных или бездокументарных ценных бумаг, а также в виде иных ценностей, его можно рассматривать как не предусмотренный законом способ обеспечения исполнения договорных обязательств[24].

Но, говоря обо всем этом, мы начинаем углубляться во фьючерсные технологии, а это уже тема, достойная отдельных публикаций, причем не одной. Поэтому, пока на этом остановимся и перейдем к следующему виду сделок.

 

Сделки опцион

Итак, сделки опцион или опционные сделки. Объяснение данного вида сделок во многом содержится в самом его названии – опцион, от английского слова option – выбор. Здесь, также как и во фьючерсной сделке, объектом сделки является не реальный товар, а права?. Если конкретнее, то права? на покупку или продажу в будущем определенного биржевого товара по фиксированной цене. Этот момент особенно важно уяснить для более ясного понимания сути опционной сделки. Если, заключая фьючерсную сделку, стороны берут на себя обязательства, подлежащие безусловному исполнению, то заключая опционную сделку, стороны приобретают исключительно право. При этом будет ли использовано это право или нет, зависит только от желания самого держателя опциона.

По своей юридической природе опционная сделка представляет собой явление, близкое к предварительному договору[25], но отличается от него тем, что опцион предоставляет право требовать заключения договора только держателю опциона. У продавца опциона возникает лишь обязанность заключить договор по требованию покупателя опциона. И наоборот. Дело в том, что опцион – это право, предоставляющее его обладателю возможность в установленный срок купить или продать (в зависимости от типа опциона) определенное количество биржевого товара по фиксированной цене (эту цену принято называть ценой страйк – от английских слов strike price – цена использования) и потребовать от продавца соответственно продажи или покупки определенного количества биржевого товара. Опционы бывают двух типов: колл-опцион (call option) и пут-опцион (put option). Колл-опцион – это контракт, предоставляющий покупателю право купить и накладывающий на продавца обязательство продать биржевой товар. Пут-опцион – это контракт, предоставляющий покупателю право продать и накладывающий на продавца обязательство купить биржевой товар. Кроме того, различают два вида опционов: европейский и американский. Европейским называют опцион, по которому покупатель может реализовать свое право только в день истечения срока действия опциона. Американским считается опцион, по которому покупатель может реализовать свое право в любой день до дня истечения срока действия опциона включительно. За право, предоставляемое по опциону, покупатель уплачивает продавцу вознаграждение (премию), которое и является предметом биржевых торгов. Днем истечения опциона называется указанная в нем календарная дата, после наступления которой права покупателя и обязанности продавца по опционному контракту прекращаются.

На этом, также остановимся в нашем повествовании про опционы, так как эта тема не менее обширна, чем тема фьючерсов, и, соответственно требует отдельных публикаций.

На наших биржах фьючерсные и опционные сделки пока не получили распространения.

 

Иные сделки

К иным сделкам можно отнести:

  • сделки репо (от английского слова repurchase – покупать обратно, обратная покупка, выкуп) – сделка покупки (продажи) ценной бумаги с обязательством обратной продажи (покупки) через определенный срок по заранее определенной цене. Иначе говоря, соглашение репо условно может рассматриваться как краткосрочный заем под залог ценных бумаг (хотя юридически репо оформляется как покупка и продажа, а не заём), чаще всего краткосрочных долговых бумаг денежного рынка. Сделки репо часто совершаются с целью кредитования участников рынка деньгами либо ценными бумагами. В этом случае доход кредитующей стороны сделки реализуется через разницу цен первой и второй части. Механизм операций репо подразумевает, что на срок предоставления средств выступающие в качестве обеспечения ценные бумаги переходят в собственность к кредитору, что упрощает разрешение ситуаций при неисполнении обязательств заемщиком и снижает кредитный риск;
  • сделки своп (от английского слова swap – меняться, менять) – сделка в виде обмена разнообразными товарами, в которой заключение сделки о покупке (продаже) товара сопровождается заключением контрсделки, сделки об обратной продаже (покупке) того же товара через определенный срок на тех же или иных условиях. В общем случае предполагает многопериодный обмен платежами. Своп используется для увеличения суммы активов и обязательств – для финансирования под залог ценных бумаг или, наоборот, для займа бумаг для выполнения обязательств по их поставке; снижения или изменения характера рисков, хеджирования; получения прибыли, в том числе для получения доступа на рынки другой юрисдикции.

Обе данные сделки, также, по-своему интересны и достойны подробного освещения, однако, ввиду ограниченности объема статьи, остановимся на их кратком описании.

 

Изучение зарубежного биржевого опыта показывает, что непременным условием развития любого биржевого рынка являются три главных принципа: надежность, ликвидность и прозрачность. Именно эти принципы должны лежать в основе каждой биржевой сделки. В связи с этим, члены рабочей группы по подготовке проекта новой редакции Закона Республики Узбекистан «О биржах и биржевой деятельности» постарались, по возможности, при работе над законопроектом использовать положительный мировой биржевой опыт в целях дальнейшего совершенствования отечественного биржевого законодательства. Вместе с тем, предлагаемая вниманию читателей статья, не бесспорна. Поэтому члены рабочей группы будут благодарны за любые конструктивные замечания и предложения.

 

Матяшин А.Н.,

Заместитель начальника управления лицензирования оценочной, биржевой и риэлторской деятельности Госкомконкуренции Республики Узбекистан

 

Материал опубликован в виде статьи в журнале «KORXONANI BOSHQARISH – УПРАВЛЕНИЕ ПРЕДПРИЯТИЕМ» в №2 и №4 на государственном языке под название «Биржа битимларининг айрим и?тисодий ва ?у?у?ий жи?атлари (“Биржалар ва биржа фаолияти тў?рисида Ўзбекистон Республикаси ?онунинг янги та?рири лойи?асини му?окама ?илишни давом этамиз”)» и на русском языке под названием «Некоторые экономические и правовые аспекты биржевых сделок (продолжаем обсуждать проект новой редакции Закона Республики Узбекистан “О биржах и биржевой деятельности”)».


[1] Ем В.С., Козлова Н.Ф., Сургучева О.А. Фьючерсные сделки на фондовой бирже. Экономическая сущность и правовая природа. Хозяйство и право 1999, №6.

[2] Закон Республики Узбекистан от 2 июля 1992 года N 625-ХII «О биржах и биржевой деятельности» (в редакции Закона Республики Узбекистан от 29 августа 2001 года N 260-II) (Ведомости Олий Мажлиса Республики Узбекистан, 2001 г., N 9-10, ст. 171; Ведомости палат Олий Мажлиса Республики Узбекистан, 2005 г., N 9, ст. 311; 2006 г., N 10, ст. 536), статья 22.

[3] Гражданский Кодекс Республики Узбекистан (Ведомости Олий Мажлиса Республики Узбекистан, 1996 г., приложение к N 2, N 11-12; 1997 г., N 2, ст. 56, N 9, ст. 241; 1998 г., N 5-6, ст. 102; 1999 г., N 1, ст. 20, N 9, ст. 229; 2001 г., N 1-2, ст. 23, N 9-10, ст. 182; 2002 г., N 1, ст. 20, N 9, ст. 165; 2003 г., N 1, ст. 8, N 5, ст. 67; 2004 г., N 1-2, ст. 18, N 5, ст. 90, N 9, ст. 171; Ведомости палат Олий Мажлиса Республики Узбекистан, 2006 г., N 4, ст. 154, N 9, ст.ст. 494, 498; 2007 г., N 1, ст.ст. 3, 5, N 4, ст.ст. 156, 164, N 8, ст. 367, N 9, ст. 416, N 12, ст.ст. 598, 608; 2008 г., N 4, ст. 192, N 12, ст. 640; 2009 г., N 9, ст. 337; 2010 г., N 9, ст.ст. 335, 337, 340; 2011 г., N 12/2, ст.ст. 363, 364, 365), статьи 101-128, 353-385.

[4] Закон Республики Узбекистан от 2 июля 1992 года N 625-ХII «О биржах и биржевой деятельности» (в редакции Закона Республики Узбекистан от 29 августа 2001 года N 260-II) (Ведомости Олий Мажлиса Республики Узбекистан, 2001 г., N 9-10, ст. 171; Ведомости палат Олий Мажлиса Республики Узбекистан, 2005 г., N 9, ст. 311; 2006 г., N 10, ст. 536), статья 24.

[5] Там же, статья 22.

[6] Там же, статья 24.

[7] Там же, статья 16.

[8] Гражданский Кодекс Республики Узбекистан, статья 360.

[9] Гражданский Кодекс Республики Узбекистан, статья 354, часть седьмая.

[10] Гражданский Кодекс Республики Узбекистан, статья 369.

[11] Там же, статья 731.

[12] Там же, статья 707.

[13] Положение об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных облигаций, зарегистрировано Министерством юстиции Республики Узбекистан 30.11.1998г. №552.

[14] Положение о порядке размещения, обращения и погашения выпусков государственных реднесрочных

казначейских   обязательств Республики Узбекистан, зарегистрировано Министерством юстиции Республики Узбекистан 16.03.2004г. №1327.

[15] Положение о выпуске и обращении облигаций Центрального банка Республики Узбекистан для юридических лиц, зарегистрировано Министерством юстиции Республики Узбекистан 16.052002г. №1140.

[16] Закон Республики Узбекистан «О биржах и биржевой деятельности» (новая редакция), статья 23.

[17] Ем В.С., Козлова Н.Ф., Сургучева О.А. Фьючерсные сделки на фондовой бирже. Экономическая сущность и правовая природа. Хозяйство и право 1999, №6.

[18] В соответствии с частью второй статьи 23 Закона Республики Узбекистан «О биржах и биржевой деятельности», биржа не обязана гарантировать исполнение заключенных сделок спот. В проекте новой редакции указанного Закона, предусмотрена обязанность биржи гарантировать исполнение всех видов сделок.

[19] Гражданский Кодекс Республики Узбекистан, статья 319.

[20] Кауза ( от латинского слова causa – причина, мотив, намерение) - в некоторых правовых системах континентальной Европы (Франция, Германия и др.) основание обязательства, ближайшая правовая цель, на достижение которой направлено обязательство, принимаемое стороной по договору. В двусторонних договорах кауза является встречная обязанность др. стороны (causa credendi). В односторонних возмездных договорах (хранение, заем) кауза - возврат ранее полученного от кредитора (causa solvendi). В безвозмездных договорах кауза считается намерение одарить кого-либо, создать у контрагента имущественное право без компенсации (causa donandi). Во всех договорах одного вида кауза одинакова. В праве Англии и США категория кауза отсутствует, т.к. в этих странах суд не проверяет действительность обязательства ответчика, а ставит перед истцом вопрос, на чем основано его требование.

[21] Гражданский Кодекс Республики Узбекистан, статья 386, часть пятая.

[22] Гражданский Кодекс Республики Узбекистан, статьи 264-289, 311-312.

[23] Там же, статья 311, часть третья.

[24] Там же, статья 259, часть первая.

[25] Там же, статья 361.

Для инспекций

Вниманию Инспекциям по регистрации субъектов предпринимательства!

Агентство по управлению государственными активами Республики Узбекистан для оказания им государственных услуг, определен перечень необходимых документов и информации, получаемых посредством информационного взаимодействия, с указанием государственных органов и иных организаций, предоставляющих данные документы и информацию.

Подробнее...

Курсы валют

Scroll to top